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2015司法考试卷一《国际私法》巩固练习及解析(8)

http://www.52sikao.com 2015-5-12 15:35:53 来源:52司法考试网
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1[单选题] A公司是甲国的公司,B公司是中国广州的一家公司,主要生产烟花爆竹。B公司在2008年向A公司出口了一批烟花爆竹。后来,甲国公民C在使用B公司生产的烟花时,由于烟花突然改变方向,致使 C左眼被炸伤。C在甲国法院以B公司为被告提出侵权之诉,要求B公司赔偿其损失若干元。甲国法院受理了该案件,最后判决B公司败诉,向C赔偿损失若干元。因为B公司在甲国既没有代理机构,也没有可供扣押的财产,所以C向广州市中级人民法院串请承认和执行该项判决,但由于甲国和中国没有缔结或者共同参加国际条约,也没有互惠关系的存在。那么,法院应该如何处理?(  )
  A.屯对甲国法院作出的判决作程序上的审查,决定是否予以执行
  B.驳回当事人的申请,通知当事人通过外交途径解决
  C.驳回当事人的申请,通知当事人可向中国对该案件有管辖权的法院起诉,由该法院作出判决,予以执行
  D.不驳回当事人的申请,但重新受理案件,作出判决,并予以执行
  参考答案:C
  参考解析:根据《民事诉讼法》第260条至263、条的规定,关于司法协助的根据和范围,我国法院和外国法院可以在我国缔结或参加的国际条约或者互惠的基础上相互请求进行司法协助,包括送达文书、调查取证、承认和执行外国法院判决和外国仲裁裁决以及进行其他诉讼行为。由于甲国和中国既没有缔结或共同参加国际条约,也没有互惠关系的存在。故甲国法院的判决无法在中国得到承认和执行,应予驳回,解决的唯一方法是该当事人向中国该案件有管辖权的法院起诉,由该法院作出判决,予以执行。
  2[单选题]迈克具有甲国国籍,住所在乙国,于2003年去世。其亲属要求继承其遗留在丙国的不动产并诉至丙国法院。丙国法院认为依其本国的冲突规范应适用迈克的本国法,即甲国法;但依甲国的冲突规范应适用迈克的住所地法即乙国法;而依乙国的冲突规范应适用不动产所在地法律即丙国法律。此时,丙国法院适用本国法律的行为属于下列哪一选项?
  A.直接反致B.间接反致C.转致D.双重反致
  参考答案:B
  参考解析:
  (1)反致:甲一乙,乙一甲,甲一甲。
  (2)转致:甲一乙,乙一丙,甲一丙。
  (3)间接反致:甲一乙,乙一丙,丙一甲,甲一甲。
  (4)包含直接反致的转致:甲一乙,乙一丙,丙一乙,甲一乙。
  (5)双重反致:英国的一种做法,指英国法官在处理某一案件时,如果依英国法应适用某外国法,则应假定将其置身于该外国法律体系,向外国法院的法官判案一样,再依该外国对反致的态度决定最后的准据法。
  解题的关键是确定法院地。最后适用了法院地法的,那就是反致,反之则是转致。如果有中间环节,则分别是间接反致或包含直接反致的转致。至于双重反致,则只是英国法上的一个概念,都是作为干扰项出现的。
  3[单选题]中国公民张某长期定居在甲国,2009年在美国度假期间死亡。张某在甲国留有房屋和存款若干,其生前在甲国留下遗嘱,指定其全部遗产由其在中国的外甥罗某继承。其女儿玛丽以张某立遗嘱时神志不清因而无民事行为能力为由向中国法院提起诉讼,要求认定该遗嘱无效。关于张某有无民事行为能力,根据中国相关法律和司法解释,法院可以适用:
  A.美国法或中国法B.甲国法C.美国法D.《民事行为能力罗马公约》
  参考答案:B
  参考解析:本题初看可能是继承问题,其实是民事行为能力的法律适用。根据《涉外民事关系法律适用法》第l2条规定:“自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。”因为张某长期定居于甲国,因此其行为能力适用甲国法。故B项正确。至于D项中的《民事行为能力罗马公约》则根本不存在,是作为干扰项出现的。
  4[单选题]中国公民李某与英国人布朗订立了一项仲裁协议,约定对因双方货物买卖合同所引起的一切争议提交仲裁。根据《仲裁法》及其他有关法律规定,下列说法错误的是:
  A.若该仲裁协议仅约定,将来发生的争议提交北京市的仲裁委员会进行仲裁,则可以视为他们对仲裁机构进行了有效的选择
  B.若双方当事人在订立合同时已经就争议达成仲裁协议的,货物买卖合同未成立不影响仲裁协议的效力
  C.如果双方当事人就仲裁协议有效性所适用的法律没有约定,因此应适用仲裁地法
  D.若布朗在仲裁裁决作出后,向裁决作出地法院提出撤销仲裁裁决的请求,则裁决作出地法院应组成合议庭审理
  参考答案:A
  参考解析:根据《仲裁法》第l8条的规定,仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。选项A只规定了北京的仲裁机构,北京的仲裁机构不唯一,因此不能视为已选择了仲裁机构。根据仲裁协议的独立性原则可知,合同无效不影响仲裁协议的效力。所以B项正确。根据《涉外民事关系法律适用法》第l8条的规定,当事人可以协议选择仲裁协议适用的法律。当事人没有选择的,适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。因此C项正确。根据《仲裁法》第58条规定:“有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:(一)没有仲裁协议的”……人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的,应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。”可知,D项正确。
  5[单选题]巴拿马籍货轮“安达号”承运一批运往中国的货物,中途停靠韩国。“安达号”在韩国停靠卸载同船装运的其他货物时与利比里亚籍“百利号”相碰。“安达号”受损但能继续航行,并得知“百利号”最后的目的港也是中国港口。“安达号”继续航行至中国港口卸货并在中国某海事法院起诉“百利号”,要求其赔偿碰撞损失。依照我国法律,该法院处理该争议应适用下列哪一国法律?
  A.中国法律,因为本案两船国籍不同,应适用法院地法处理争议
  B.巴拿马法律,因为它是本案原告船舶的国籍国
  C.利比里亚法律,因为它是本案被告船舶的国籍国
  D.韩国法律,因为韩国是侵权行为地
  参考答案:D
  参考解析:本题中,船舶发生碰撞,属于侵权行为的一种,根据我国《海商法》第273条的规定:“船舶碰撞的损害赔偿,适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶,不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。”由于“安达号”在韩国停靠卸载同船装运的其他货物时与利比里亚籍“百利号”相碰,碰撞地即侵权行为地是韩国。同时本题中,发生碰撞的两船国籍不同,一为巴拿马;二为利比里亚,故此排除了共同的船旗国法的适用,应适用侵权行为地法即韩国法,D选项正确。
  6[单选题]美国人乔伊今年9岁,今年5月随父母来中国访友期间,其父母在一次车祸中丧生,现其法国籍叔叔和英国籍的姨妈为其监护权产生纠纷,遂诉至我国法院,我国法院不可能适用下列哪国法?
  A.中国法B.美国法C.法国法D.英国法
  参考答案:A
  参考解析:根据《涉外民事关系法律适用法》第30条的规定,监护,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护****益的法律。本案中三方当事人的国籍国和经常居住地国均有可能被适用。而中国既非当事人的经常住所国。也非国籍国,所以不可能被选择。因此答案选A项。
  7[单选题]台湾地区甲公司因合同纠纷起诉大陆乙公司。台湾地区法院判决乙公司败诉。乙公司在上海和北京均有财产,但未执行该判决。关于该判决的执行,下列哪一选项是正确的?
  A.甲公司向上海和北京的中级人民法院申请认可该判决的,由最先立案的中级人民法院管辖
  B.该判决效力低于人民法院作出的生效判决
  C.甲公司申请财产保全的,人民法院可以要求其提供有效的担保;不提供担保的,视情况决定是否准予财产保全
  D.甲公司申请认可该判决的,应当在判决效力确定后1年内提出
  参考答案:A
  参考解析:最高人民法院《关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》第3条规定,申请人向两个以上有管辖权的中级人民法院申请认可的。由最先立案的中级人民法院管辖。申请人向被执行财产所在地中级人民法院申请认可的,应当提供被执行财产存在的相关证据。本题中,乙公司在上海和北京均有财产,上海和北京的中级人民法院均有管辖权,应由最先立案的中级人民法院管辖。A项说法正确。
  同法第1条明确规定,经人民法院裁定认可的台湾地区有关法院民事判决,与人民法院作出的生效判决具有同等效力。B项认为该判决效力“低于”人民法院作出的生效判决的观点是错误的。
  同法第5条规定,申请人申请财产保全的,应当向人民法院提供有效的担保。申请人不提供担保或者提供的担保不符合条件的,驳回其申请。C项认为不提供担保可视情况决定是否准予财产保全的观点是错误的。
  同法第9条规定,申请认可台湾地区有关法院民事判决的,应当在该判决效力确定后2年内提出。D项误认为该期限是1年。故此错误。
  8[单选题]甲乙两国都是《维也纳外交关系公约》的成员,玛丽是甲国派驻乙国的商务参赞,杰克是甲国派驻乙国的三等秘书,皮特是甲国派驻乙国的外交随员,约翰是玛丽的丈夫,与玛丽同住并担任使馆的司机。下列关于乙国法院的做法中,哪一项是正确的?
  A.玛丽以使馆的名义购买一栋房屋,因欠款被债权人起诉,乙国法院裁定有权管辖
  B.约翰以乙国公民汤姆欠款为由向乙国法院起诉,汤姆反诉约翰向其出售的电视机有质量瑕疵,后约翰撤诉,乙国法院裁定约翰应接受管辖
  C.皮特是乙国某一刑事案件的唯一目击证人,但该案件的被告人百般抵赖,为伸张正义,皮特决定出庭作证,则乙国法院可将其带到法庭作证
  D.杰克在驾车旅游时发生交通肇事行为,造成三死八伤。乙国法院裁定无权管辖。随后乙国请求甲国放弃杰克的豁免,但甲国没有答复,乙国法院以此推定甲国同意放弃管辖豁免,而对杰克提起刑事诉讼
  参考答案:B
  参考解析:外交人员的豁免主要包括:人身不可侵犯、寓所财产和文书信件不受侵犯、绝对的刑事管辖豁免和原则上的民事行政管辖豁免、免税和免验以及免除作证义务等。这些豁免,尤其是管辖豁免,须由派遣国通过明示方式放弃,外交人员自己不能放弃。故CD项错误。外交人员的民事行政豁免有一定例外,包括:第一,外交人员在接受国境内关于私有不动产之物权诉讼,但其代表派遣国为使馆用途置有的不动产不在此列;故A项错误。第二,以私人身份并不代表派遣国而参与继承所涉事项的诉讼。第三,外交人员在接受国内在公务范围以外所从事的专业或商业活动引起的诉讼。
  第四,外交人员主动起诉而引起的反诉。故B项正确,应选。外交人员的范围:大使、参赞、武官、外交秘书和随员。与外交人员构成同一户口的家属,也享有和外交人员相同的特权与豁免。本案中约翰是家属,但也享有相同的豁免。
  9[单选题]一涉香港仲裁在北京国际贸易仲裁委员会进行了裁决。关于该裁决的执行问题,依 1999年最高人民法院《内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排》,下列说法正确的有哪项?(  )
  A.内地被申请人在内地和香港均有财产的,申请人可以同时分别向两地的法院申请执行
  B.香港法院同意执行内地所有仲裁机构作出的裁决
  C.内地被申请人住所地或其财产所在地的中级人民法院对执行案件有管辖权
  D.被申请人在内地和香港均有住所的,可分别向两地法院申请执行
  参考答案:C
  参考解析:A错,依1999年最高人民法院《内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排》第2条第2款的规定,被申请人在两地均有住所和财产所在地的不同的中级人民法院辖区内的,申请人可以选择一个人民法院申请执行裁决,不得同时分别向两地法院申请执行,只有一地法院执行不足以偿还其债务时,可就不足部分向另一地法院申请执行。两地法院先后执行的总额不得超过裁决总数。B错,依照《内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排》,香港法院同意执行内地仲裁机构(名单由国务院法制办经港澳办提供)依中国仲裁法作出的裁决。C对,第1条规定,内地管辖的法院即为被申请人住所地或财产所在地的有关人民法院。D错,依第2条第3款的规定,被申请人的住所或财产所在地,既在内地又在香港特区的,申请人不得同时分别向两地有关法院提出申请。只有一地法院执行不足以偿还债务时,才可就不足部分向另一地法院申请执行。
  10[单选题]根据《多边投资担保机构公约》的规定,设甲、乙、丙国都是《多边投资担保机构公约》的会员国,以下投资者中,一般不能够被多边投资担保机构承保的是哪项?(  )
  A.甲国国民独资在乙国建立的外资公司
  B.甲国国民与乙国国民在丙国建立的不具有法人资格的合伙企业
  C.甲国国民与乙国国民合资的公司A在丙国进行投资
  D.A公司在甲国注册并在甲国设有主要营业点,A公司在乙国的投资
  参考答案:B
  参考解析:就合格的投资者而言,《多边投资担保机构公约》第13条规定,符合下列条件的自然人和法人有资格获得机构的担保:(1)该自然人为东道国以外一会员国国民;(2)该法人在一会员国注册并在该会员国设有主要业务点,或其多数资本为一会员国或几个会员国或国民所有;在上述任何情况下,该会员国必须不是东道国。因为合格的投资者必须是自然人或法人,所以首先排除不具有法人资格的合伙企业,故B项人选。A项的情况属于“自然人为东道国以外一会员国国民”,所以可以被承保。C项的情况属于“法人”(公司A)的多数资本为几个会员国或者其国民(甲国、乙国)所有,且会员国必须不是东道国,所以C项也是合格的投资者。D项属于“该法人(公司A)在一会员国注册(甲国)并在该会员国设有主要业务点,且该会员国必须不是东道国(甲国不等于乙国)”,所以D项是合格的投资者。故本题选B。
  11[单选题]某项多边公约的签订过程中,谈判国甲国的代表超越本国议会授予的特殊权限限制就某一事项做出了承诺,并签署了条约。后条约生效,甲国议会先是以代表越权为由主张条约无效,后又批准条约。几年后,该条约经2/3以上缔约国同意进行修正,但甲国明确表示不同意接受修正后的条约条款。条约修正生效后不久,乙国加入该条约。就这一事实,下列哪一说法是错误的?
  A.若甲国没有事先将对其谈判代表权限的特殊限制通知其他谈判国,则甲国不得以此作为其所缔结的条约无效的根据
  B.除条约明文规定允许一方退约或解约外,未经其他缔约国的同意,甲国不得单方面终止或退出条约
  C.该条约生效后,应当根据条约规定迅速向联合国秘书处进行登记,并由秘书处公布
  D.乙国与甲国之间应适用修正后的条约
  参考答案:D
  参考解析:对于被授权缔约的代表超越对其权限的特殊限制,除非事先已经通知其他谈判国,其本国不得以此作为其所缔结条约无效的根据,故A项正确。除条约明文规定允许一方退约或解约外,一般不经过其他缔约国的同意,不得单方解约或退约。故B项正确。已生效的条约必须尽快到联合国秘书处登记并由秘书处公布,未生效的条约不得进行登记。故C项正确。条约修正一般通过专门协定的方式进行,但修正条约的协定对于是条约当事国而非该协定当事国的国家无拘束力。在修正条约的协定生效后成为条约当事国的国家,如无相反表示,视为修正后条约的当事国。在该国与不受修正条约协定约束的当事国间,适用未修正的条约。
  故D项错误,应选。
12[单选题]某国甲公司与中国乙公司订立买卖合同,概括性地约定有关争议由“中国贸仲”仲裁,也可以向法院起诉。后双方因违约责任产生争议。关于该争议的解决,依我国相关法律规定,下列哪一选项是正确的?
  A.违约责任不属于可仲裁的范围
  B.应认定合同已确定了仲裁机构
  C.仲裁协议因约定不明而在任何情况下无效
  D.如某国甲公司不服仲裁机构对仲裁协议效力作出的决定,向我国法院申请确认协议效力,我国法院可以受理
  参考答案:B
  参考解析:A项考查仲裁范围。根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国仲裁法)若干问题的解释》(以下简称《仲裁法解释》)第2条的规定:“当事人概括约定仲裁事项为合同争议的,基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。”故此违约责任属于可仲裁范围,A项错误。
  B项考查仲裁机构的选择。《仲裁法解释》第3条规定:“仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确,但能够确定具体的仲裁机构的,应当认定选定了仲裁机构。”“中国贸仲”指中国国际经济仲裁委员会,故应当认定合同确定了仲裁机构。B项正确。
  C项考查仲裁协议约定不明的效力。仲裁协议因约定不明而在任何情况下无效说法过于绝对,有些情况可以认定为有效的,如上引第3条。故C项错误。
  D项考查仲裁协议效力。《仲裁法解释》第13条第2款规定:“仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后,当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的,人民法院不予受理。”如某国甲公司不服仲裁机构对仲裁协议效力作出的决定,向我国法院申请确认协议效力,我国法院不予受理,D项不正确。
  需要注意的是,《仲裁法解释》第7条规定,当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。故合同虽确定了仲裁机构,但由于同时约定了向法院诉讼,故此仲裁条款无效。但一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在仲裁法第20条第2款规定期间内提出异议的除外。
  13[单选题]关于仲裁裁决的撤销,根据我国现行法律,下列哪一选项是正确的?
  A.我国法院可根据我国法律撤销一项外国仲裁裁决
  B.我国法院撤销涉外仲裁裁决的法定理由之一是裁决事项超出仲裁协议范围
  C.撤销涉外仲裁裁决的法定理由和撤销国内仲裁裁决的法定理由相同
  D.对法院作出的不予执行仲裁裁决的裁定,当事人无权上诉
  参考答案:B
  参考解析:一国法院或仲裁机构生效裁决的效力只及于本国。在特定条件下,一国法院和涉外仲裁机构裁决才需要在他国实现和完成。对外国仲裁裁决我国只能不予承认、不予执行,而不能撤销,这一点上与我国涉外仲裁裁决是有区别的,故A选项错误。
  我国《仲裁法》第70条规定,当事人提出证据证明涉外仲裁裁决有民事诉讼法第258条第1款规定的情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定撤销。丽《民事诉讼法》第258条第1款的规定具体包括:(1)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的。(2)被申请人没有收到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知,或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的。(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的。(4)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。因此,裁决事项超出仲裁协议范围是我国法院撤销涉外仲裁裁决的法定理由之一,B项正确。
  而根据《仲裁法》第58条第1款的相关规定,当事人申请撤销国内仲裁裁决需要具备以下情形之一:(1)没有仲裁协议的。没有仲裁协议指当事人没有达成仲裁协议。仲裁协议被认定无效或者被撤销的,视为没有仲裁协议。(2)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的。当事人以仲裁裁决事项超出仲裁协议范围为由申请撤销仲裁裁决,经审查属实的,人民法院应当撤销仲裁裁决中的超裁部分。但超裁部分与其他裁决事项不可分的,人民法院应当撤销仲裁裁决。(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的。(4)裁决所根据的证据是伪造的。(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的。(6)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。显然撤销涉外仲裁裁决的法定理由和撤销国内仲裁裁决的法定理由是不同的,故C选项错误。D项表述本身正确,但不符合题意,详见陷阱点拨。
  [陷阱点拨]根据《民事诉讼法》第140条的相关规定,人民法院认定不予执行仲裁裁决的,应当以“裁定”的形式作出,但当事人对此不服的,不允许上诉。D项本身表述正确,但是本题题千中设问是“关于仲裁裁决的撤销”,而不是仲裁裁决的不予执行。仲裁裁决的撤销与不予执行是两个概念,裁决不予执行参见《仲裁法》第71条规定,被1私请人提出证据证明涉外仲裁裁决有民事诉讼法第258条第1款规定的情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行。根据《仲裁法》的规定,人民法院裁定撤销涉外仲裁裁决和裁定不予执行涉外仲裁裁决的法定事由是一样的,但是二者不能混为一谈。
  14[单选题] 关于仲裁裁决的撤销,根据我国现行法律,下列哪一选项是正确的?(  )
  A.我国法院可根据我国法律撤销一项外国仲裁裁决
  B.我国法院撤销涉外仲裁裁决的法定理由之一是裁决事项超出仲裁协议范围
  C.撤销涉外仲裁裁决的法定理由和撤销国内仲裁裁决的法定理由相同
  D.对法院作出的不予执行仲裁裁决的裁定,当事人无权上诉
  参考答案:B
  参考解析:中国法院只能撤销本国的仲裁裁决,不能撤销外国的仲裁裁决,对于外国的仲裁裁决只能作出不予执行的决定。故选项A错误。根据《民事诉讼法》第258条、第259条和《仲裁法》第58条的规定,撤销涉外仲裁裁决的法定理由和撤销国内仲裁裁决的法定理由是存在差异的。故C错误。可见,选项 B正确。选项D属于不予执行仲裁裁决的内容,而非仲裁裁决的撤销,故错误。
  15[单选题]根据最高人民法院《关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调查取证的安排》(以下简称《内地与澳门特别行政区安排》),下列说法正确的是:(  )
  A.北京市高级人民法院与澳门终审法院之间可以相互委托送达与取证
  B.受托法院应优先处理受托事项,完成受托事项的期限,送达文书最迟不超过三个月
  C.送达费用一般由委托方支付
  D.受托方可根据其本辖区法律不承认对该请求事项提起诉讼的权利为由,拒绝接受委托
  参考答案:A
  参考解析:依据《内地与澳门特别行政区安排》,协助机关内地为各高级人民法院,澳门是终审法院;送达文书的期限为两个月;送达取证费用一般互免;受托方不得以其本辖区法律规定对委托方法院审理的该民商事案件享有专属管辖权或不承认对该请求事项提起诉讼的权利为由,不予执行受托事项。
  16[单选题]中国和甲国均为《关于从国外调取民事或商事证据的公约>的缔约国。关于两国之间的域外证据调取,下列哪一选项是正确的?
  A.委托方向另一缔约方请求调取的证据不限于用于司法程序的证据
  B.中国可以相关诉讼属予中国法院专属管辖为由拒绝甲国调取证据的请求
  C.甲国可以相关事项在甲国不能提起诉讼为由拒绝中国调取证据的请求
  D.甲国外交代表在其驻华执行职务的区域内。在不采取强制措施的情况下,可向甲国公民调取证据
  参考答案:D
  参考解析:《关于从国外调取民事或商事证据的公约》第1条规定:“在民事或商事案件中,每一缔约国的司法机关可以根据该国的法律规定,通过请求书的方式,请求另一缔约国主管机关调取证据或履行某些其他司法行为。请求书不得用来调取不打算用于已经开始或即将开始的司法程序的证据。”因此,调取证据的请求仅仅限于司法程序,A项说法错误。
  第12条规定:“只有在下列情况下,才能拒绝执行请求书:(一)在执行国,该请求书的执行不属于司法机关的职权范围;或(二)被请求国认为,请求书的执行将会损害其主权和安全。执行国不能仅因其国内法已对该项诉讼标的规定专属管辖权或不承认对该事项提起诉讼的权利为理由,拒绝执行请求。”故此B项、C项均不是拒绝取证的理由。
  同法第15条规定:“在民事或商事案件中,每一缔约国的外交官员或领事代表在另一缔约国境内其执行职务的区域内,可以向他所代表的国家的国民在不采取强制措施的情况下调取证据,以协助在其代表的国家的法院中进行的诉讼。缔约国可以声明,外交官员或领事代表只有在自己或其代表向声明国指定的适当机关递交了申请并获得允许后才能调取证据。”因此D项说法是正确的。注意,我国在签署公约时对本条以外的其他内容外交官员调取证据的事项做了保留。
  17[单选题]根据我国关于外国人在华收养子女的法律规定,下列哪一选项是错误的?
  A.外国人在华收养子女,应经其所在国主管机关依照该国法律审查同意
  B.外国收养人应提供由其所在国有权机构出具的有关收养人的年龄、婚姻、职业、财产、健康、有无受过刑事处罚等状况的证明材料
  C.前项证明材料须经该外国人所在国的外交机关或该外交机关授权的机构认证
  D.前项证明材料须经中国驻该外国使馆认证
  参考答案:D
  参考解析:我国《收养法》第21条规定:“外国人依照本法可以在中华人民共和国收养子女。外国人在中华人民共和国收养子女,应当经其所在国主管机关依照该国法律审查同意。收养人应当提供由其所在国有权机构出具的有关收养人的年龄、婚姻、职业、财产、健康、有无受过刑事处罚等状况的证明材料,该证明材料应当经其所在国外交机关或者外交机关授权的机构认证,并经中华人民共和国驻该国使领馆认证。该收养人应当与送养人订立书面协议,亲自向省级人民政府民政部门登记。收养关系当事人各方或者一方要求办理收养公证的,应当到国务院司法行政部门认定的具有办理涉外公证资格的公证机构办理收养公证。”
  本题中ABC选项的表述与法条完全一致,D项认为须经“使馆”认证,而法条表述为“使领馆”认证。小小陷阱,应注意区分,本题为选非题,答案为D。
  18[单选题] 李某在内地某法院取得一项涉及王某的具有给付内容的生效民事判决。王某的主要财产在澳门,在内地也有少量可供执行的财产。根据《最高人民法院关于内地与澳门特别行政区相互认可和执行民商事判决的安排》,下列哪一选项是正确的?(  )
  A.李某有权同时向内地与澳门有管辖权的法院申请执行
  B.李某向澳门法院提出执行申请的同时,可以向内地法院申请查封、扣押或者冻结王某的财产
  C.如澳门法院受理执行申请,其不能仅执行该判决中的部分请求
  D.该判决的执行应适用内地法律
  参考答案:B
  参考解析:《最高人民法院关于内地与澳门特别行政区关于相互认可和执行民商事判决的安排》第5条规定,A、C项错误,B项正确。依据第20条规定,该判决的执行应适用澳门法律,因此D项错误。
  19[单选题]位于广东的一企业与一台湾公司因供货争议诉诸内地法院,该台湾公司在内地有业务代办人,依涉台文书送达的相关司法解释,下列哪项是正确的?(  )
  A.台湾公司主要负责人到广州出差时可直接向其送达
  B.必须通过外交部门才可向到北京出差的台湾公司主要负责人送达
  C.只要是该台湾公司在内地的业务代办人,即可向其送达
  D.凡业务代办人拒绝在送达回证上签收或者盖章,即可依法留置送达
  参考答案:A
  参考解析:依2008年最高人民法院《关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定》第3条,受送达人不在大陆居住,但送达时在大陆的,可以直接送达。因此,A正确,只要在送达时台湾地区公司主要负责人到广州,即可向其送达。B错,不需要通过外交部门送达。C错,依该《规定》第3条第4款,受送达人在大陆有代表机构、分支机构、业务代办人的,向其代表机构或者经受送达人明确授权接受送达的分支机构、业务代办人送达。业务代办人必须是明确授权的才能送达。D错,依第3条和第4条的规定,只有明确授权的业务代办人拒绝在回证上签收或者盖章,才可依法留置送达,没经明确授权的不能留置送达。
  20[单选题]中国和甲国均为《承认与执行外国仲裁裁决公约》缔约国。现甲国某申请入向中国法院申请承认和执行在甲国作出的一项仲裁裁决。对此,下列哪一选项是正确的?
  A.我国应对该裁决的承认与执行适用公约,因为该申请人具有公约缔约国国籍
  B.有关中国投资者与甲国政府间投资争端的仲裁裁决不适用公约
  C.中国有义务承认公约缔约国所有仲裁裁决的效力
  D.被执行人为中国法人的,应由该法人营业所所在地法院管辖
  参考答案:B
  参考解析:根据最高人民法院《关于执行我国加入的(承认及执行外国仲裁裁决公约)的通知》中的有关规定,我国仅对按照我国法律属于契约性和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。所谓“契约性和非契约性商事法律关系”,具体的是指,由于合同、侵权或者根据有关法律规定而产生的经济上的权利义务关系,如货物买卖、财产租赁、工程承包、加工承揽、技术转让、合资经营、合作经营、勘探开发自然资源、保险、信贷、劳务、代理、咨询服务和海上、民用航空、铁路、公路的客货运输以及产品责任、环境污染、海上事故和所有权争议等。但不包括外国投资者与东道国政府之间的争端。这一规定是我国加入公约时所做的“商事保留”。因此。有关中国投资者与甲国政府间投资争端的仲裁裁决不适用公约,B项正确。基于“商事保留”,C项认为中国有义务承认公约缔约国所有仲裁裁决的效力的说法是错误的。A项也没有指明裁决是否为商事性质。仅因为该申请人具有公约缔约国国籍就决定公约适用也是错误的。
  根据(1958年纽约公约》第4条的规定,申请我国法院承认和执行在另一缔约国领土内作出的仲裁裁决,是由仲裁裁决的一方当事人提出的。对于当事人的申请应由我国下列地点的中级人民法院受理:(1)被执行人为自然人的,为其户籍所在地或者居所地;(2)被执行人为法人的,为其主要办事机构所在地;(3)被执行人在我国无住所、居所或者主要办事机构,但有财产在我国境内的,为其财产所在地。因此,D项中“应由该法人营业所所在地法院管辖”的说法是错误的。
  21[单选题] 香港甲公司与内地乙公司订立供货合同,约定由香港法院管辖。后双方因是否解除该合同及赔偿问题诉诸香港法院,法院判乙公司败诉。依相关规定,下列哪一选项是正确的?(  )
  A.如该合同被解除,则香港法院管辖的协议也随之无效
  B.如乙公司在内地两省均有财产,甲公司可向两省的有关法院申请认可和执行
  C.如甲公司向内地法院申请认可和执行判决,免除执行费用
  D.如甲公司向内地法院提交的文件无中文文本,应当提交证明无误的中文译本
  参考答案:D
  参考解析:根据《关于内地与香港特别行政区关于相互认可和执行当事人协议管辖的民商事案件判决的安排》第3、5、6、15的相关规定,申请人向内地法院提交的申请书应当用中文制作。所附司法文书及其相关文件未用中文制作的,应当提供证明无误的中文译本。故选项D正确。管辖协议具有独立性,合同解除不影响管辖协力的效力,选项A错误。两个或两个以上中级人民法院均有管辖权的,申请人应当选择向其中一个中级人民法院提出申请,选项B错误。申请人依据本安排申请认可和执行判决,应当根据执行地有关诉讼收费的法律和规定交纳诉讼费用或者法院费用。故选项C错误。
  22[单选题]甲乙两国协议将其海洋划界争端提交联合国国际法院。国际法院就此案作出判决后,甲国拒不履行依该判决所承担的义务。根据《国际法院规约》,下列做法哪壬个是正确的?
  A.乙国可以申请国际法院指令甲国的国内法院强制执行该判决
  B.乙国可以申请由国际法院执行庭对该判决强制执行
  C.乙国可以向联合国安理会提出申诉,请求由安理会作出建议或采取行动,执行该判决
  D.乙国可以向联合国大会法律委员会提出申诉,由法律委员会决定采取行动,执行该判决
  参考答案:C
  参考解析:国际法院的判决是终局性的。判决一经作出,即对本案及本案当事国产生拘束力,当事国必须履行。如有一方拒不履行判决,他方得向安理会提出申诉,安理会可以作出有关建议或决定采取措施执行判决。法院成立以来尚无判决被拒绝履行案例。当事国对判决的意义或范围发生争执时,可以请求国际法院作出解释。当事国在判决作出后,如发现能够影响判决的、决定性的、且在诉讼过程中不可能获知的新事实,可申请法院复核判决,复核程序与诉讼程序相同。申请复核至迟应于新事实发现后的6个月内,并在判决之日起不超过10年内提出。
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